中国企业海外参展应谨慎回避侵权风险

【点击次数:2143 】【2011-02-25】
                          —bauma2010知识产权纠纷情况分析

    2010年4月19日至25日,全球工程机械领域规模最大的展会—bauma2010在德国慕尼黑举行。本届bauma展会面积达55.5万平方米,有53个国家和地区的3150个展商参展,同时有来自200多个国家和地区的41万观众前往参观。中国有280多家企业参展,参展总面积约2万平方米,是仅次于意大利排名第二的国际展团。其中中国工程机械工业协会与中国机电产品进出口商会(以下简称我方)联合组织国内工程机械行业大中型骨干企业参展,展出面积15307平方米,比上届bauma2007增长51%,占中国展团总面积的77%。

    受国际金融危机的影响,国际工程机械市场普遍下滑,而中国展团在bauma博览会上的出展影响力明显提高。在此背景下,中国企业得到了国际同行的格外关注,其贸易保护手段也层出不穷,知识产权问题成为本次展会的热门话题。据我方统计,此次展会已知的共有8起知识产权纠纷(未经法律确认)发生,其中3起为询问函、5起为临时禁令。有的起诉方的律师就明确表示,他们早就做好了准备,专等在展会上执行,目的就是要借bauma展的影响力扩大宣传效果,损害我国相关企业的名誉并阻止其在海外市场的发展。

    由于预见到国外企业实施这种贸易保护手段的可能性,我方首次为本次展会设立了“知识产权保护办公室”,特别聘请了德国本土的专业律师,为参展企业提供展前、展中和展后全过程的知识产权保护的法律咨询服务。但受冰岛火山灰影响,所有赴德航班取消,导致展团首批人员到达时已是展会开幕的第2天,有2个企业已经被当地法院单方执行,造成了一定的经济损失;我方到达后立即联系中国驻慕尼黑领事馆、展会主办方协调解决前期发生的问题,并会同德国律师调解了多起知识产权纠纷,最大限度地降低了这些事件对中国展团的影响,尽可能的挽回了企业名誉和经济损失。在解决个案的同时,我方还走访了所有中国展商(包括非我方组团的单位),尽到提醒和告知的责任。

    通过本次展会的经历,笔者感觉国内大部分参展企业对海外(特别是德国)展会知识产权保护的法律程序知之甚少,有些企业在接到法院文件时,要么惊慌失措,要么满不在乎,这些做法不但不能有效地解决问题,反而贻误了可以进行初期调解的宝贵时间。本人因全程陪同德方律师处理了多起纠纷,对其执法过程和违法后果有一定的了解,希望借此文和业内同行进行交流,能对我国企业再次出展提出警示建议和提供有益的帮助。

    一、展会执法流程和应注重的细节问题

    德国展会执法的大致流程是:法律文件的送达→涉嫌侵权的认定→执行

    由于中、德两国国情不同,习惯和做法都有很大差异,企业应注意以下一些细节:

    1、文件的送达

    首先,德国法院送至展会的法律文件格式非常简单,一般为德文打印的普通A4纸,蓝色的公章很小且盖在背面,完全不同于国内政府部门使用正规文头纸和有国徽公章的文件;第二,送达者并不主动出示证件,不一定穿制服,和普通观众区别不大;第三,文件可以不经收方签署,送达者仅凭索取到收方任何人的名片即可认作为送到。正是这种送达过程的随意性和隐蔽性,使多数企业以为是小广告类宣传品而置之不理,或是因为没有专业的德文翻译弄清来意,就给张名片打发了事。殊不知接受法律文件的过程,将是化解整个纠纷中最重要的一环,第一时间专业律师的抗辩有可能使随之而来的执行化为乌有。

    2、涉嫌侵权的认定

    德国法院的执行人员对知识产权侵权的确认程序较为简单,特别是对于外观侵权,仅凭申请方提供的色板(颜色侵权)或产品图纸、照片(外形侵权)进行简单对比后即可认定,如无专业律师在现场抗辩或调解,可当场查封或扣押展品。

    根据警告或临时禁令中律师费用的数额,法院执行人员会要求被申请方在规定时间内(一般是24小时内)交纳现金,或直接封存他们认为大致等值的展品作为抵押,展品一旦封存所有权就归属法院,被申请方将无权再移动或出售。德国法院的封条很小,不像国内法院的封条带有大红公章那样醒目,加上现场执法人员大多只说德语,双方沟通存在一定的误区,以致于在对方强行执法(拉走展品或在展品上贴封条)时常常遭到我国企业员工的反对,发生语言和肢体冲突,使矛盾升级。而此举将被视为干涉司法,可能面临刑事拘留等严重后果。

    3、所采取的法律手段和后果

    德国对知识产权侵权采取的法律手段有询问、警告、临时禁令、民事诉讼和刑事调查。询问、警告、临时禁令通常用于展会期间,民事诉讼和刑事调查主要用于展后,但这几种手段并无明显的界限和时段要求,也有可能同时使用。

    A、询问询问函一般是由申请方发出,可以是书面送达、传真,也可以通过被申请方公开的网址发送邮件,对其认为涉嫌侵权的行为提出询问,并告知须要答复的最后期限。如在最后期限内没有得到答复,就可以申请临时禁令。

    B、警告警告是申请方通过其律师先给涉嫌侵权人发警告函,其中会描述具体侵权行为,要求被申请方认同并签订停止侵权声明和惩罚条款,同时其律师费用也会一并附上。

    以前遇到侵权案件往往先行警告,要求侵权人在展期不再展出侵权商品即可。但由于中国企业经常不理会对方发出的警告函,同时德国法律也没有强制要求申请人在申请临时禁令前发出警告函,所以现在很多申请人并不发出警告而直接向法院申请临时禁令。

    C、临时禁令临时禁令是在紧急情况下,对某些权利进行保护而采取的一种方式,尤其是在展览会上使用频率很高。临时禁令从申请到执行所需时间非常短,一般只需要4~6个小时,这也意味着,可能展会刚刚开始几个小时后,侵权产品就不得不从展台上撤出。

    如果申请人在申请临时禁令时要求清除侵权品且法院准许的话,被申请人还要将侵权品交给法院强制执行人。临时禁令具有强制执行力,如果被申请人拒绝执行临时禁令,申请人可以请求警方协助,被申请人甚至有被拘留的可能;如果继续展示,可以判决罚款,金额最高可达50万欧元。

    D、民事诉讼

    临时禁令一般都跟随着侵权诉讼。德国知识产权法律规定,遭遇临时禁令的企业必须参与随后由临时禁令申请人提起的法律诉讼,并与其进行抗辩,一旦被判侵权,将作出相应赔偿。

    由于诉讼程序时间长,往往要在展会结束后才进行。可那时侵权人已经离开参展国,又往往不再应诉,这使得原告失去起诉意义,反而倒要搭上不少律师费。为此,德国加大了在展会中对侵犯知识产权的打击力度,针对展会民事诉讼出台了速判速决的新规定,只要提交的具体侵权证据确凿,法院在2天内即可判决,并赶在展会期间内下达判决书。检察院拿到判决后立即奔赴展馆向侵权者出示判决书并要求当场签字承认,并课以重罚。

    E、刑事调查

    刑事调查的执法将更为强势,警察可以到展台上没收有侵权嫌疑的展品,并且不需要向展商解释说明投诉方以及投诉内容;检察官可以向法院要求拘留展商,以保证收集证据。

    二、把握出展各个环节采取积极应对措施

    由于欧盟和美国等国家对知识产权的法律保护是强制性的,涉嫌侵权案件一旦发生,企业的经济和名誉损失在所难免。因此,国内企业在准备参加境外展会的时候,要提早防范,把握展前、展中和展后的各个环节,避免知识产权侵权风险的发生。

    1、展前准备充分,防患于未然

    A、参展单位要自律,坚决不带侵权产品,不要有侥幸心理,也不要带无把握、来路不明的产品。

    B、要有法律保护意识。自己设计的产品即使在国内注册,而没有在欧盟注册也受不到保护。如被别人抢先注册,也会被视为侵权。

    C、根据参展日期,及时进行相关专利检索。要审查自己欲参展的产品在参展国是否有专利权,也可以委托有关机构检索。

    D、即使经过检索确信自己的产品在参展地有正当的权利,那也应该提前作好预备方案,防止竞争对手(尤其是参展当地的竞争企业)向法院申请禁令救济。

    E、在参展前请律师书写保护文本递交当地法院。这样做一方面争取当法院在面对临时禁令申请时,通知被申请人口头审理,而不会仅凭对方一面之辞做决定;另一方面可以拖延对方所申请的临时禁令,使得自己顺利完成参展。

    2、展中冷静应对,争取化解危机

    首先是一定要由受委托的专业律师出面调解纠纷,最好是熟知当地法规的本土专业律师。大型企业因展位面积大、产品种类多,可酌情自聘;中小企业可通过组团方联合聘请以节省费用。针对展会上可能接到的法律文件,可分别采取应对措施:

    A、如何应对警告(询问)函?

    对这种非官方行为,中国企业应该认真对待,在规定的期限内予以答复。如果确有侵权,可以考虑对具体赔偿金额讨价还价,并签订相应文书;如果坚持认为自己没有侵权,对方是一种无理取闹或者一种商业策略的话,那就不要在有关文书上签字,可以通过律师提出反警告,并向参展所在地有管辖权的法院提交保护文本,甚至可以对因此警告函所致遭受的损失而提起民事诉讼。

    B、如何应对临时禁令?

    首先要向专业律师咨询相关事宜,决定是否要签署停止侵权的合同;积极寻找庭外和解的可能性,因为如果能够庭外和解,费用会比较低;如果认为临时禁令不公平,可以委托律师向法院提起异议或者要求对方限期提起诉讼。

    3、展后留意相关文件,当心黄雀在后

    一般在签署临时禁令3~4周后,涉嫌侵权企业会收到收尾函。收尾函的意思是承认临时禁令的规定,被确认为侵权。企业对此必须谨慎对待,如果没有抗辩或拒绝出庭,将直接败诉。该企业的产品无论是侵权产品还是非侵权产品,一旦再次登陆德国将会被扣押。同时临时禁令申请人的权利将延伸至欧盟各成员国,所以没有成功主张自己权利的企业将有可能与德国乃至欧洲市场绝缘。

    目前,我国工程机械的产销量均位居世界第一,是名符其实的国际工程机械制造大国。根据国家“十二五”发展规划纲要的要求,工程机械要逐步实现由制造大国向制造强国的转变,坚持自主创新、发展自主核心技术、保护知识产权是我们应尽的责任和义务。同时,知识产权侵权诉讼作为一种直接有效的贸易保护手段也将成为国际贸易中的一种常态。因此,协会将把知识产权保护作为组织境外参展工作中的重要环节,为参展企业提供知识产权专项培训和法律咨询服务,增强知识产权保护意识,提高防御能力,提前做好应对准备。同时积极协调国家各有关部门调解可能发生的纠纷,维护中国展商的正当利益。

    注:部分名词解释引自高博隆华律师事务所王正志律师的《中国企业海外参展及产品出口的知识产权保护》